2023-03-23
《上市公司收购治理措施》第五条定义为收购人可以通过收购股份成为上市公司的控股股东，通过投资关系、协议等修饰方式成为上市公司的实际控制人，也可以接受上述方式方法获得上市公司的控制权。
《上市公司收购治理措施》第五条定义为收购人可以通过收购股份成为上市公司的控股股东，通过投资关系、协议等修饰方式成为上市公司的实际控制人，也可以接受上述方式方法获得上市公司的控制权。根据中国证券登记结算有限责任公司公布的《上市公司流通股协议转让业务管理暂行规则》第3条、《上海证券生意业务所上市公司股份协议转让业务管理指引》第5条、《深圳证券生意业务所上市公司股份协议转让业务管理指引》第4条，可以通过证券业务和中国结算管理的程序申请转让约定的股份。
为了避免持有30%股份和投票权的强制要约收购，红线红楼集团委托其持有的兰州白敏9.99%股份，以投票权委托方式收购方元明控股。表决权委托协议如下：
引言：
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3.转让方持有的上市公司股份比例较大的，需由质权人、转让方和受让方协商确定经营计划；否则，质押股份不能办理过户登记。
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一、竞价增持收购、要约收购与协议收购的对比探析
从执法法律和商业规则来看，涉及上市公司的收购可以通过协议转让的方式进行。与权力相比，协议收购上市公司控制权越来越轻，更有利于上市公司控制权的快速平稳过渡。
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关键词：控制权收购协议表决权委托
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1、竞价增持获取上市公司控制权
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最重要的一点是，协议收购的收购价格在遵守定价规则的情况下是可控的，便于收购方的资金安排。收购方直接面对的是上市公司控股股东、实际控制人或大股东的收购一般不受二级市场股价震荡的影响，更容易成功。
协议收购是一种善意收购，是收购人与上市公司股东就股权转让、转让价格、经营方式、交付和转让程序达成共识的结果。协议收购是收购人与上市公司控股股东在充分协商的情况下，为改变上市公司控制权而做出的修饰。与现有上市公司控股股东和实际控制人的收购和反收购不存在阻力。
事实上，前述吉丰科技以固定增资取代表决权委托的措施与吉丰科技增资收购部门类似，只是前述固定增资只是整个收购计划的一部分，而不是直接实施固定增资收购上市公司。
关键词：控制权收购协议表决权委托
但我们可以看到，委托或放弃表决权的模式在股份转让协议合作收购上市公司中起到了积极的作用。同时，我们也应该看到，这种委托或放弃表决权的模式，对于上市公司控制权的稳定性来说，更具有宣示性或类似于君子协定，并不能完全保证控制权的稳定性。
2020年6月24日，兰州白敏控股股东红楼集团与圆明控股签订《股份转让协议》和《表决权委托协议》。1.凭证《股份转让协议》转让方同意根据相关法律法规，将兰州白敏154，692，895股(占上市公司总股本的20.00%)转让给圆明控股。2.同时，双方同意，股份转让登记后，红楼集团将无条件且不可撤销地将上市公司77，269，101股(占上市公司总股本的9.99%)对应的表决权委托给圆明控股；3.红楼集团将永久放弃其持有的203，425，707股(占上市公司总股本的26.30%)的表决权，不会委托任何其他方行使这些股份的表决权。
2、要约收购方式获得上市公司控制权
为了降低代理成本，实现上市公司的外部治理，本部门支持上市公司的要约收购。为了支持投标报价的实施，《上市公司收购治理措施》 defi第7条和第8条
如前所述，上市公司控制权的判断重点在于持股数量，即控制一定数量的股份表决权。作为上市公司的控制者，它不仅可以在稳定的内外部结构下对公司实施更有效的内部治理和外部经营。
但由于控股股东、大股东等股权的锁定期或流通受限因素，协议收购上市公司被划分为一个完整的计划，以完成上市公司控制权的平稳过渡。
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“甲方拟持有兰州白敏(集团)有限公司(以下简称“上市公司”或“目标公司”)154，692，895股股份(约占目标公司已发行股本总额的20%)
转让给乙方；同时甲方应当自前述股份交割过户至乙方名下之日起将其所持有的目的公司 77,269,101 股股份（占目的公司股本总额的 9.99%以下简称“授权股份”）所对应的表决权无条件且不行打消地委托给乙方行使。（二）委托期限 本协议项下的委托期限为甲方依据《股份转让协议》之约定将目的公司 20%的股份交割过户至乙方名下之日起直至下列条件之一满足之日予以终止：（1）在不违反执法法例及规范性文件的前提下双方协商一致同意终止《表决权委托协议》全部委托事项并签署终止表决权委托协议；（2）经乙方同意甲方将授权股份转让给与其无任何关联关系的受让方（需满足转让完成后相关受让方及其一致行感人合计持有的上市公司股份比例不得凌驾 10%的前提条件）且完成股份过户挂号之日；（3）乙方凭据《股份转让协议》之约定受让甲方所持授权股份并完成过户挂号之日为免歧义在此情况下甲方未转让给乙方的授权股份对应的表决权仍应遵守本协议的约定继续委托给乙方行使。
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关键字：控制权 协议收购 表决权委托
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“2020年9月16日达华智能公布通告公司拟以4.60元/股向福建天智非公然刊行股票2.52亿元本次定增如实施完毕公司控股股东将发生变换由蔡小如变换为福建天志而福建天志系陈融圣、李馨菲所控股的企业。本次刊行前公司实际控制人是蔡小如本次刊行后陈融圣、李馨菲将成为上市公司实际控制人。”
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安徽安德利百货股份有限公司（以下称“公司”、“安德利”、“上市公司”） 于 2020 年 9 月 16 日收到控股股东合肥荣新股权投资基金合资企业（有限合资） （以下称“荣新基金”或“受托方”）通知荣新基金与公司股东秦大乾（以下 称 “委托方”）于 2020 年 9 月 15 日签署《表决权委托协议》（以下称“《委托 协议》”）秦大乾将其持有安德利 10,785,600 股股份（占上市公司总股本的9.63%以下简称“委托股份”）对应的投票表决权委托给荣新基金行使。
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关键字：控制权 协议收购 表决权委托
如前所述的安德利其原控股股东陈学高之所以做出表决权限制及离开转让股份的操作基础目的是为了每年不得转让凌驾其持有公司股份总数的百分之二十五的限制划定。
3、协议收购是上市公司控制权收购的主流
通过股份转让+表决权委托+表决权放弃等种种组合方式实现原实际控制人退出新的实际控制人掌控上市公司的模式无异在给协议收购开发了一条阳光大道。使得上市公司控制权转让市场日渐活跃。
差别于股权分置阶段控制权的被动式的协议转让当前的协议收购主要是基于双方主动选择而实施的有力的推动了上市公司控制权市场的活跃。而表决权委托或表决权放弃与股份转让的组合更是给协议收购这种上市公司收购模式赋能越发激活了上市公司收购生意业务。
《上市公司收购治理措施（2020年修订）》第八十四条的划定：“有下列情形之一的为拥有上市公司控制权：（一）投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；（二）投资者可以实际支配上市公司股份表决权凌驾30%；（三）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决议公司董事会半数以上成员选任；（四）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议发生重大影响；（五）中国证监会认定的其他情形。”
上市公司收购中协议收购因其善意收购的特性以及生意业务便捷、时限短、生意业务成本可控等优势逐渐成为海内近期上市公司收购的主要方式。囿于收购成本控制、股份锁定期限制、股份质押限制等普遍存在的特殊情况上市公司协议收购模式中以股份协议转让+表决权委托或表决权放弃成为了热捧的一种生意业务模式在收购市场上大行其道。对上市公司以收购所形成的外部治理所带来的正面价值功不行没。
于此同时我们也需要看到该种模式固有的执法性质也为控制权的不稳定埋下了地雷需要投资者予以警惕和明晰。
作者：赵宝动 北京德和衡（深圳）状师事务所
二、协议收购与表决权委托组合模式及最新案例探析
1、直接协议转让模式。此种模式是上市公司第一大股东或控股股东直接将其持有的上市公司无限售条件股份转让给收购方。
收购方以现金、股票或其他非钱币资产作为对价举行收购。该种模式直接明晰是上市公司控制权的直接更换随着上市公司控制权更换的同时新控股股东、实际控制人凭据摆设重新调整上市公司董事会、监事会和治理层在双方一致摆设下顺利完成上市公司控制权及控制方式的更迭。
正常来讲该种收购应该是协议收购的主流因为其切合上市公司协议收购的优势利便、快捷且生意业务结构简朴。可是受制于《公司法》、《证券法》、中国证监会制定的《上市公司收购治理措施》、《上市公司重大资产重组治理措施》、《上市公司股东、董监高减持股份若干划定》以及证交所制定的种种股份锁定规则基于提倡人股东、控股股东或实际控制人、董监高等种种锁定期的划定这种直接协议转让的方式并不能顺利推进反而这种最直接的生意业务方式往往不能成为协议收购的主流模式只能成为组合模式的基本生意业务元素了。
换言之如果表述人忏悔或者撤回签署的委托或者弃权仅仅负担条约上的责任在公司法上并没有能够有效阻止其继续行使股东表决权的划定。
这种条约法上的表述和宣示一旦生意业务历程中发生分歧或者矛盾极有可能因此而导致公司控制权之争严重损害上市公司及上市公司股东的利益。现实中也确实泛起了一些上市公司股东要求撤回、打消表决权委托或放弃的案例司法机关也并没有就此有明确的裁判准则。
因此表决权委托的协议收购组合方式只管是当前上市公司收购的一种举足轻重的模式可是也对上市公司控制权埋下了隐忧的种子。
2、委托投票模式。
此种模式是上市公司是第一大股东或者控股股东将无限售股份的表决权委托给拟受让人行使的方式以实现上市公司实际控制权的转移。该种模式背后的焦点原因还是上市公司股份的转让因此少少有单独以这种模式举行上市公司控制权转让的。
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（1）兰州民百：股份协议转让+表决权委托+表决权放弃：
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关键字：控制权 协议收购 表决权委托
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证券法第七十五条划定：“在上市公司收购中收购人持有的被收购的上市公司的股票在收购行为完成后的十八个月内不得转让。”
关键字：控制权 协议收购 表决权委托
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《证券期货执法适用意见第1号》第二条划定：“公司控制权是能够对股东大会的决议发生重大影响或者能够实际支配公司行为的权力其渊源是对公司的直接或者间接的股权投资关系。因此认定公司控制权的归属既需要审查相应的股权投资关系也需要凭据个案的实际情况综合对刊行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事和高级治理人员的提名及任免所起的作用等因素举行分析判断。
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关键字：控制权 协议收购 表决权委托
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关键字：控制权 协议收购 表决权委托
上市公司收购是投资方以一定的生意业务对价及生意业务方式谋取上市公司控制权的行为。协议收购是收购方在集中竞价生意业务的证券市场之外通过协议方式受让上市公司股份以获取目的公司控制权的行为。
（2）吉峰科技：股份协议转让+表决权委托+定向增发
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公司法第一百四十一条划定：“提倡人持有的本公司股份自公司建立之日起一年内不得转让。公司公然刊行股份前已刊行的股份自公司股票在证券生意业务所上市生意业务之日起一年内不得转让。
关键字：控制权 协议收购 表决权委托
近几个月以来以表决权委托等组合方式实现上市公司收购的生意业务对活跃上市公司控制权市场功不行没。上市公司兰州民百、吉峰科技、安德利等均以表决权委托组合的方式实现了控制权的顺利转让。
于此同时我们也需要警惕的是由于委托条约等奇特的性质委托人依法具有随时打消委托的权利以表决权委托组合实现协议收购的方式对上市公司的控制权稳定存在隐忧。
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为了满足原控股股东的退出和控制权的稳定陈学高在限售比例规则下分了两次完成了其控制权的转移。
关键字：控制权 协议收购 表决权委托
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（3）安德利:股份协议转让+表决权放弃和受让股份+表决权委托
兰州民百的原控股股东红楼团体持有上市公司 435,387,703 股股份占上市公司总股本 56.29%。如果一次性以协议转让的方式完成控制权转移受让方资金成本将过高不切合元明控股的资金计划摆设。凭据双方协商接纳了20%比例上市公司股份转让的方式举行协议收购。
可是由于元明控股在本次生意业务之前并不持有上市公司任何股份即便受让20%的兰州民百的股份红楼团体仍持有36.29%的股份仍旧是第一大股东。
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与公司董事会、监事会、独立董事等内部治理的机构良性运作发挥内部治理的价值进而实现股东利益最大化的目的一样上市公司收购从理论上是公司外部治理的一部门。理论基于上市公司既有运作效率不高收益不切合上市公司股东的预期等为由赋予了上市公司收购外部治理的价值。
通过上市公司收购完成控制权的更迭进而调整公司董事会、治理层促使上市公司越发高效运作实现上市公司及股东的利益最大化。
关键字：控制权 协议收购 表决权委托
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“2020 年 5 月 19 日秦大乾与陈学高签署了《股份转让协议》约定信息披露义务人秦大乾通过协议转让方式受让陈学高持有的安德利无限售条件流通股10,785,600 股占上市公司股本总额的 9.63%。
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关键字：控制权 协议收购 表决权委托
“凭据附条件生效的《股份认购协议》拓展公司拟以现金全额认购吉峰科技本次向特定工具刊行的股份认购A股股票数量为11,400万股（最终认购数量以中国证监会注册文件的要求为准）占本次刊行前上市公司总股本的29.98%刊行价钱不低于订价基准日前20个生意业务日公司股票生意业务均价的80%3.96元/股。本次向特定工具刊行完成后上述表决权委托自动排除。
上述6.02%股权转让完成且本次向特定工具刊行股票完成后四川特驱及拓展公司将划分持有上市公司22,892,649股、114,000,000股持股比例划分为4.63%、23.07%合计持有上市公司27.70%股份。汪辉武仍为公司的实际控制人。本次向特定工具刊行将不会导致公司的控制权发生变化。
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泉源：德衡状师团体
关键字：控制权 协议收购 表决权委托
如上所述正是由于受制于种种股份限售条件和质押等限制条件协议收购中的表决权委托酿成了上市公司控制权转移中的重要环节或者是双方生意业务历程中的过渡措施。因此上市公司股份表决权委托或股份表决权放弃的操作方式联合了上市公司股份协议转让的场外操作便组成了上市公司协议收购的主要生意业务模式该种模式是基于锁定期或限制流通股的创新方案。
三、表决权委托组合是规避锁定期或者限制流通条件的协议收购创新
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事实上上述范式中关于“无条件且不行打消的委托”、“不行打消”或者“永久不行打消的放弃”均是一种条约条款。
条约条款并不能起到等同于公司法的内部治理的作用。
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本次要约收购系格兰仕向上市公司全体股东发出部门要约收购。本次要约收购股份数量为 467,527,790 股占惠而浦刊行股份总数的 61%；要约价钱为5.23 元/股。
如果本次要约收购完成后收购人持有不低于上市公司 51%的股份公司的控股股东、实际控制人可能发生变换。
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关键字：控制权 协议收购 表决权委托
4、定增协议收购模式。
由上市公司向收购方定向增发股票收购方以现金、股权或其他非钱币型资产作为对价支付给上市公司的收购模式。此种模式主要适用于上市公司股权结构比力疏散、增持人现金富足、上市公司现有大股东或控股股东不钻营控制权的情形。
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《上市公司收购治理措施》划定投资者自愿选择以要约方式收购上市公司股份的可以向被收购公司所有股东发出收购其所持有的全部股份的要约也可以向被收购公司所有股东发出收购其所持有的部门股份的要约。以要约方式收购一个上市公司股份的其预定收购的股份比例均不得低于该上市公司已刊行股份的5%以要约方式举行上市公司收购的收购人应当公正看待被收购公司的所有股东持有同一种类股份的股东应当获得同等看待。
公司董事、监事、高级治理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变更情况在任职期间每年转让的股份不得凌驾其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市生意业务之日起一年内不得转让。上述人员去职后半年内不得转让其所持有的本公司股份。
公司章程可以对公司董事、监事、高级治理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性划定。”
关键字：控制权 协议收购 表决权委托
上市公司收购并非一定要到达绝对控股或者相对控股的如果上市公司股份比力疏散持有较小比例的股份也可能获得上市公司控制权。
事实上凭据本人研究吉峰科技相关持股状况以及推断吉峰科技控制权转让历程中之所以接纳表决权委托及定增联合的模式在于原控股股东的大量上市公司股份存在质押状态在解押之前无法管理过户手续。
四、表决权委托的委托条约性质是上市公司控制权不稳定的隐忧
吉峰科技控制权转让历程中协议转让的股份仅占了6.02%而另外23.86%全部接纳的是表决权委托的方式完成的。可是双方将本次表决权委托作为了过渡性的措施。
四川特驱及汪辉煌获得上市公司控制权后即实施了定向增发方案替换了表决权委托措施。
判断是否具有上市公司控制权除了绝对持股数量这一直观尺度之外可以收购方能实际支配上市公司的行为或通过实际支配上市公司股东大会表决权能任命董事会半数以上董事或者以其他方式实际支配上市公司表决权足以对股东大会决议发生重大影响作为判断基准。基于此如果股份比力疏散的公司或者大股东基于一定方式不钻营公司控制权的情况下（如放弃表决权）通过竞价增持且不触发要约收购30%持股比例的方式一样可以到达上市公司收购的目的。
刚刚颁布的民法典第九百三十三条也重述了条约法关于任意排除权的划定。因此从条约法的角度上只管委托方用了不行打消、无条件不行打消等限定词汇均不改变条约法关于委托条约可以任意打消的性质。至于表决权放弃的答应在条约法上属于一种单方允诺行为执法并不克制将表决权放弃的撤回。
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条约法第四百一十条划定：“委托人或者受托人可以随时排除委托条约。”
关键字：控制权 协议收购 表决权委托
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通告公布之后惠而浦股价一路上涨停止2020年9月4日惠而浦经由了七天六个涨停板后报收10.11元/股比预期收购价几近翻倍。如果格兰仕不调高收购价或惠而浦股价不能下行到要约价钱一定幅度则本次要约收购极可能因为无足够量的预受股东而流产。
关键字：控制权 协议收购 表决权委托
2、证券法及证监会制定的规则对持股百分之五以上的大股东、控股股东、实际控制人、董事、监事、高级治理人员等特殊主体持有的股份均有限售期及锁定期的原则性划定。
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结 论
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可是集中竞价方式的场内生意业务受“大额增持披露规则”以及“慢走规则”的制约生意业务时限较长如果存在竞争收购方的情况或者机构投资者、社会投资者不停拉升股价的情况收购完成的不确定性及成本不行控性会增大。而且如果投资者是为了“争夺”上市公司控制权则不能到达绝对或者相对控股而钻营对股东大会或董事会的控制支配力难度很是之大。因此该种收购方式在上市公司收购市场上并非主流。
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